著名金融实战专家黄海奇博士：银行托管私募基金权责清晰 依法依约不承担共同受托责任

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著名金融实战专家黄海奇博士：银行托管私募基金权责清晰依法依约不承担共同受托责任

         
近期，多家私募基金管理人的实际控制人失联，引发市场关注。如何理解银行托管协议及责任？黄海奇博士接受了本次采访：

  一、银行作为私募基金托管机构，依法依约履行托管职责，不承担投资风险。

  银行作为私募基金的托管机构，必须严格按照《基金法》等有关法律法规规定，并依据《托管合同》约定，恪守契约精神，依法依约采取临时止付、冻结账户等措施，及时履行妥善保管基金财产等职责。各银行在《托管合同》中有关当事人承诺与声明、权利与义务中，均明确银行对托管资产的托管，并非对私募基金管理人设立的合伙企业本金或收益的保证或承诺，银行不承担合伙企业投资风险。

  二、《基金法》并未规定银行共同受托责任

  《基金法》第二条规定，在中华人民共和国境内，公开或者非公开募集资金设立证券投资基金，由基金管理人管理，基金托管人托管，为基金份额持有人的利益，进行证券投资活动，适用本法。换言之，该法仅适用于公募和私募证券投资基金，不适用于私募股权投资基金等其他私募基金。

  三、依据《私募投资基金监督管理暂行办法》规定，托管银行并不具备“召开基金份额持有人会议”等法定职责

  《私募投资基金监督管理暂行办法》〔证监会令第105号〕第二十四条规定，私募基金管理人、私募基金托管人应当按照合同约定，如实向投资者披露基金投资、资产负债、投资收益分配、基金承担的费用和业绩报酬、可能存在的利益冲突情况以及可能影响投资者合法权益的其他重大信息；第二十六条规定，私募基金管理人、私募基金托管人及私募基金销售机构应当妥善保存私募基金投资决策、交易和投资者适当性管理等方面的记录及其他相关资料。该办法并未规定商业银行作为托管人负有“召开基金份额持有人大会”等职责，相关合同亦未约定商业银行应承担该项义务。

  四、托管银行依法依规不承担“统一登记私募基金投资者情况”义务

  《私募投资基金服务业务管理办法（试行）》第二条规定，私募基金管理人委托私募基金服务机构，为私募基金提供基金募集、投资顾问、份额登记、估值核算、信息技术系统等服务业务，适用本办法；该办法第二十条规定，从事私募基金份额登记服务的机构的基本职责包括：建立并管理投资者的基金账户、负责基金份额的登记及资金结算、基金交易确认、代理发放红利、保管投资者名册、法律法规或服务协议规定的其他职责。

    根据中国证券投资基金业协会公示的私募基金服务机构情况，担任阜兴系私募基金托管人的光大银行、恒丰银行、浦发银行、浙商银行均不具有私募基金服务机构资格,不属于私募基金服务机构，不应承担基金份额登记等职责。

  五、商业银行作为托管机构依法不承担“保全基金财产”连带责任

  《私募投资基金服务业务管理办法（试行）》第二十二条规定，基金募集结算资金专用账户应当由监督机构负责实施有效监督，监督协议中应当明确监督机构保障投资者资金安全的连带责任条款。监督机构指中国证券登记结算有限责任公司、取得基金销售业务资格的商业银行、证券公司、公募基金管理公司以及基金业协会规定的其他机构。

著名金融研究专家黄海奇博士在接受采访时还特别提示：当前私募、P2P机构领域出现了一些乱象，有关机构应切实承担监管和自律责任，依法维护投资人的合法权益。作为投资者，要充分把握《证券法》《基金法》《合伙企业法》等法律法规以及监管自律规则的有关规定，防止不法分子利用托管银行名义实施金融诈骗或非法集资等违法犯罪行为。